Interpretação extensiva no âmbito do direito penal e o princípio da legalidade, sob o prisma da teoria garantista

Abstract

La presente investigación tiene como objetivo analizar la posibilidad de utilizar la técnica de interpretación extensiva en materia penal, como recientemente se hizo en sentencias del Supremo Tribunal Federal, a la luz de la doctrina, en especial del garantismo penal de Luigi Ferrajoli. La interpretación jurídica es una actividad compleja, cuyo fin es descubrir el sentido y alcance de la norma jurídica, siendo en todo momento operador del derecho, interpretando la norma, investigando su verdadero sentido (DINIZ, 2012, p. 79). Así, la interpretación extensiva es la que da amplitud al sentido de la norma, convirtiendo en un hecho que a primera vista no está cubierto por ella. Y, por tanto, “[…]efectuada por el aplicador de la ley, cuando la norma decía menos de lo que debía. Su finalidad es darle un sentido razonable, de acuerdo con las razones por las que fue creado”. (NUCCI, 2015). En esa perspectiva, el Supremo Tribunal Federal de Brasil decidió recientemente reconocer como delictivos hechos que no estaban previstos en las normas penales vigentes, interpretándolos extensivamente. En concreto, se habla del juicio que culminó con la tipificación de la homofobia y del que tipificó como delito el impago doloso del ICMS. Sin embargo, además de la relevancia social o jurídica de las decisiones, es necesario analizar si tal comprensión está en consonancia con la doctrina y la dogmática jurídica, ya que se trata, de hecho, de la creación de un delito penal, a través de los tribunales. Por lo tanto, es un principio básico del derecho a la legalidad. En derecho penal cobra aún más notoriedad, con el principio de reserva legal o legalidad penal, regido así por el art. 5, XXXIX de la CF/88: “no hay delito sin ley anterior que lo tipifique, ni pena sin compulsión legal previa”, y replicado en el art. 1º del Código Penal: “No hay delito sin una ley previa que lo tipifique. No hay sanción sin comisión judicial previa”. Para dar cumplimiento al significado del mencionado principio de derecho, se hará un estudio del garantismo penal, que trae como uno de sus diez axiomas a la legalidad. Así, desde esta perspectiva, se produce una división del referido principio en su óptica: legalidad amplia y estricta. El primero “[…]como regla de distribución de la potestad penal que obliga al juez a tipificar como delito lo que se reserva al legislador para predeterminar como tal” (FERRAJOLI, 2010, p. 348), dirigiéndose dicho mandato a quien aplica la regla, el juez. Por otra parte, prescribe la legalidad estricta “[…] como regla metajurídica para la formación del lenguaje penal que, a tal efecto, prescribe al legislador la utilización de términos de determinada extensión en la definición de las figuras delictivas, de modo que sea posible aplicarlos en el lenguaje judicial como predicados 'verdaderos' de los hechos procesalmente probados” (FERRAJOLI, 2010, p. 348), que pretende orientar el poder legislativo hacia una perspectiva garantista. Por lo tanto, el proyecto propone oponer la interpretación extensiva en materia penal, con su reciente uso por la Corte Constitucional brasileña, con el principio de legalidad en la perspectiva del garantismo penal.